公司法务一般精通法律知识同时熟悉企业管理,主要侧重于对公司内部治理、交易模式设计与决策、法律风险管控工作,并且担负企业与外聘律师沟通桥梁的作用。执业律师则精于各种具体的诉讼和非诉讼法律事务的处理。 [详细] [网友评论]
法帮网:各位网友大家好!欢迎做客法帮《法律大家谈》,本期的嘉宾律师是来自吉林长春专业律师王立华,您好,王律师!欢迎做客法帮《法律大家谈》。
主持人好,大家好,我是来自吉林长春的律师王立华,很荣幸又来到法律大家谈为大家讲解法律知识,非常感谢法帮网给我的这个机会,大家如果有法律问题也可以直接咨询我,谢谢!
法帮网:您好,王律师,感谢您百忙之中抽出时间来到本栏目,今天的话题是有关公司法务的问题,请您为我们讲解,下面请听第一个问题:股东代表诉讼制度是为了防止董事、监事、高级管理人员履职不尽责,损害公司利益的重要制度,也是保护中小投资者的有力武器。同时,为了防止股东滥用诉权,设置了股东代表诉讼前置程序。那么股东代表诉讼前置程序是否可以免除,怎么规定的?
股东代表诉讼前置程序可以免除。情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,可以直接向法院提起诉讼。
股东代表诉讼前置程序是指股东在提起诉讼前,必须向公司董事会、监事会提出请求令公司提起直接诉讼。
《公司法》第151条第1款,董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的;
有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;
监事有本法第一百四十九条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
关于公司有关机关不存在提起诉讼可能性的具体情形,实践中包括以下情况:
1.因公司治理结构不完整,有关机关不存在,或者公司有关机关人员已不在在或不司其职,股东无从提起书面请求的情形;
2.股东准备起诉的董事或高级管理人员与监事受到同一名股东或实际控制人控制,监事根本不可能起诉董事或高级管理人员;
3.应当向其进行先诉请求的董事或监事本身为被告的情形;
4.董事会多数成员或执行董事本身与他人损害公司利益的行为有利害关系的情形;
5.虽然董事会成员或执行董事本身与损害公司利益行为不存在利害关系,但却受到与侵害行为有关的利害关系人的控制而失去独立性的情形。
法帮网:嗯,王律师回答的非常详细,公司里公司的利益最大,所以有些问题要根据情况而定,请王律师继续听第二个问题:如今成立公司是一件极为简单的事情,近些年公司如雨后春笋般涌现,而公司的良性发展则需要用心经营,否则在市场竞争如此激烈的大背景下,很可能会面临公司解散的风险。那么有限责任公司清算通知与清算公告债权登记,如何规定?
算组应当自成立之日起10日内通知债权人,并于60日内在报纸上至少公告3次。
债权人应当自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自第一次公告之日起90日内,向清算组申报其债权。债权人申报其债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
清算组核定债权后,应当将核定结果书面通知债权人。书面通知和清算公告应包括企业名称、住址、清算原因、清算开始日期、申报债权的期限、清算组的组成、通讯地址及其他应予通知和公告的内容。
《公司法》第一百八十六条:清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,应当制定清算方案,并报股东会、股东大会或者人民法院确认。
公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。
清算期间,公司存续,但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前,不得分配给股东。
对于债务人公司,公司清算时,清算组成员(清算组成员可以从下列人员或者机构中产生:公司股东、董事、监事、高级管理人员;依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构;依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员)务应当严格按照《公司法》第一百八十五条规定履行清算通知和公告义务,即清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。
清算组通知债权人需保留好证明履行通知义务的相关证据(如EMS邮寄存根、电子邮件、公证书等),并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。
法帮网:嗯,了解相关法律法规很重要!王律师这个问题回答的非常好,请听下一个问题:企业合并,是指将两个或两个以上单独的企业合并形成一个报告主体的交易或事项。企业合并的结果通常是一个企业取得了对一个或多个业务的控制权。那么企业合并如何分类,是怎样的?
企业合并有下列类型:
1、吸收合并,是指两家或两家以上的企业合并成一家企业。
2、创立合并,是指几家企业协议合并组成一家新的企业。
3、控股合并,指一家企业购进或取得了另一家企业有投票表决权的股份或出资证明书,且已达到控制后者经营和财务方针的持股比例的企业合并形式。
《公司法》第173条,公司合并,应当由合并各方签订合并协议,并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。
债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
盈利操纵根据企业收益的分类结构,又可以细分为以下四种形式:
(1)收入操纵。收入是企业盈利的主要来源,收入操纵也就成为盈利操纵的主要方法,通过虚增收入可以相应地虚增当期盈利水平,达到盈利最大化的目的;而通过虚减收入并在以后会计期间转回,可以虚减当期盈利水平和虚增后期盈利水平,从而达到盈利平稳化和盈利最小化的目的。
(2)成本和费用操纵。与收入类似,成本和费用对企业当期盈利水平也有重要影响,成本和费用操纵也是盈利操纵的一种主要方法,通过虚减成本和费用可以达到盈利最大化的目的;而通过虚增成本和费用来减少以后会计期间的成本和费用,可以虚减当期盈利水平和虚增后期盈利水平,从而达到盈利平稳化和盈利最小化的目的。
(3)利得操纵。利得是企业非主营业务活动或偶发事项形成的收益。企业通过投资收益和营业外收入等科目的一次性利得的操纵可以实现盈利最大化的目的。
(4)损失操纵。损失是由企业非主营业务活动或偶发事项形成的各项支出,对企业的盈利水平也会造成影响,通过虚减损失可以达到盈利最大化的目的,而通过虚增当期损失来减少以后会计期间的费用和损失,可以虚减当期盈利水平和虚增后期盈利水平,从而达到盈利平稳化和盈利最小化的目的。
法帮网:感谢王律师的精彩回答,都非常好,下面请听本期最后一个问题:大多数创业者在面对公司注册时,都是茫然的状态,但是创业者一定要提前了解公司类型,因为公司类型不同,享受国家的政策规定也不同。创业者只有根据自身业务定位选择合适的公司类型注册,才能更有利于公司业务的开展和进行。那么如何选择注册公司类型,是怎样的?
当前注册公司的形式主要有个体户,个人独资企业,有限责任公司、股份有限公司等等。在当前的经济活动中,最适合创业的类型是有限责任公司。
有限责任公司是依据公司法由全体股东共同出资设立的,每个股东以其出资额为限对公司承担责任,公司是以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人;
而像其他类型如独资企业、合伙企业,都是股东对公司债务存在无限责任。
《公司法》第23条,设立有限责任公司,应当具备下列条件:
(一)股东符合法定人数;
(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;
(三)股东共同制定公司章程;
(四)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;
(五)有公司住所。
从企业法律风险角度分析:
第一类企业一般包括:个人独资企业、合伙企业、个体工商户。
这类企业在企业债务承担上,都是负有无限责任的,即一旦此类企业破产的话,股东均需要以自有财产对债务承担无限责任的。
第二类企业一般包括:有限责任公司、股份有限公司则是以股东注册资本为限承担有限责任。
所以考虑企业的经营风险,如果老板业务不大,以后企业发展也不会太大的话,那么完全可以成立为第一类企业,但是如果企业以后发展会很好,经营范围也较大的话,出于经营风险的考虑,可以成立第二类企业,以此来回避自身的经营风险。
不过第一类企业中的股东也不是都是要以自身财产承担无限责任的,其中在合伙企业中,有一个有限合伙企业类型,此类企业由普通合伙人与有限合伙人组成,普通合伙人以自有财产对企业承担无限连带责任,但是有限合伙人仅以其出资额为限承担有限责任。
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感谢王律师对公司法务方面的详细讲解,本期法律大家谈到此结束,如果大家还有哪些细节不太了解,本栏目为您提供吉林长春专业律师王立华的联系方式供大家咨询,咨询热线为18686019792,也可以拨打法帮网法律咨询热线:4000 110 148 进行法律咨询,还可以关注法帮网微信公众号(fabangcom),法帮网竭诚为您服务。
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